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债券包销包管条约胶葛案

作者:办理员 来历:本站 阅读:2852 宣布时候:2011-03-01 0:00:00

债券包销包管条约胶葛案

上诉人X证券公司为与被上诉人郑州X投资公司和被上诉人X(团体)股分公司企业债券包销包管条约胶葛一案,不平河南省高等国民法院(2001)豫经二初字第06号民事讯断,向本院提起上诉,本院依法组成由审讯员宋晓明担负审讯长,代办署理审讯员宫邦友、刘敏参与的合议庭停止了审理,布告员夏东霞担负记实。本案现已审理闭幕。

  查明:19976月、7月,X(团体)股分公司(以下简称X股分公司)与郑州X投资公司、X证券公司签定一份X股分公司债券承销条约,商定:郑州X投资公司为X股分公司承销刊行总额4000万元国民币的X股分公司债券。债券于199791日至1031日刊行,刻日三年,年利率11%,从刊行之日起计息,到期一次还本付息,不计复利。郑州X投资公司分三次向X股分公司划转承销刊行额的金钱,即1997915日付出1000万元,19971015日付出2000万元,1997112日付出1000万元,总计4000万元。郑州X投资公司保障实行本条约承当的承销义务。承销义务以其承销额4000万元为限。如发卖金额缺乏本条约所划定的承销额时,郑州X投资公司以其自有资金补齐差额,并按交款刻日及比例,按期足额托付其承销金钱。X股分公司应向郑州X投资公司付出证券刊行和兑付的宣扬和手续、劳务等用度,其用度率为郑州X投资公司承销总额的3%,郑州X投资公司在向X股分公司划转承销刊行额时按比例予以扣除,总计120万元。X股分公司保障按郑州X投资公司刊行债券本息额付给郑州X投资公司兑付资金。兑付资金的划拨由X股分公司在债券刊行满两年十个月后,分三次将债券票面兑付本息划至郑州X投资公司届时指定的账户,作为兑付筹办金。即:X股分公司于200071日划1995万元,200081日划1995万元,2000822日划1330万元至郑州X投资公司账户。违约义务:X股分公司和郑州X投资公司如不按本条约商定义务定时实行,即为违约。对违约方按违约金额日息万分之五计罚违约金。X证券公司为X股分公司刊行的X股分公司债券供给包管。在X股分公司债券承销条约签定的同时,X证券公司向郑州X投资公司出具一份刊行X股分公司债券包管书,内容为:本包管书是X股分公司债券承销条约的附件。X证券公司志愿作为X股分公司刊行企业债券4000万元的财政包管人,包管金额为X股分公司刊行企业债券4000万元(若未刊行完,则为现实刊行数额)与到期敷衍利钱(年利率为11%)的算计数额5320万元。若是X股分公司不能在债券到期前五天将敷衍债券本息如数划到郑州X投资公司指定的账户,X证券公司无前提承当还本付息义务。

  上述条约签定后,郑州X投资公司践约代办署理刊行债券,在扣除刊行等用度120万元后,将3880万元刊行债券金钱付出给X股分公司。债权到期后,X股分公司除付出债券本金2?2万元、利钱1320万元,尚欠债券本金3997?8万元未付。郑州X投资公司遂于2001220日向河南省高等国民法院提起诉讼,要求判令X股分公司、X证券公司了偿债券兑付本金3997?8万元、过期罚息219?879万元和2001220日今后的罚息,并补偿由于拖欠兑付款形成的其余经济丧失,承当本案一切诉讼用度。在一审庭审时代,郑州X投资公司抛却要求补偿由于拖欠兑付款形成的其余经济丧失的诉讼要求。

  另查明:X股分公司是X证券公司的股东之一。1999520日,中国证券监视办理委员会证监机构字(1999)33号批复国泰证券无限公司与X证券公司归并,建立X证券公司(以下简称X证券公司)

  河南省高等国民法院经审理以为:X股分公司与郑州X投资公司签定的企业债券承销条约实为企业债券包销条约。郑州X投资公司按照条约商定实行了义务,X股分公司未能按照条约商定向郑州X投资公司付出全数债券兑付资金,其行动已组成违约,应承当本案的全数民事义务。X股分公司是X证券公司的股东之一,X证券公司对X股分公司刊行的企业债券的债权停止包管,其行动违背《中华国民共和国公法令》第六十条的划定,故本案的包管条约有用。X证券公司称包管条约有用的来由建立,该院予以采取,但在签定条约时,郑州X投资公司对X股分公司是X证券公司的股东之一并不晓得或该当晓得,X证券公司对此不能举证证实,且X证券公司是国泰证券无限公司与X证券公司归并建立的股分公司,故本案中,X证券公司应承当连带补偿义务。遵照《中华国民共和国公法令》第六十条第三款、《最高国民法院对于合用〈中华国民共和国包管法〉多少题目的诠释》第四条、《最高国民法院对于合用〈中华国民共和国民事诉讼法〉多少题目的定见》第五十条的划定,讯断以下:一、在该讯断失效后旬日内,X股分公司付给郑州X投资公司本金3997?8万元及违约金(2000112日至该讯断限制还款之日,按日万分之五计较)。二、X证券公司对上述债权承当连带补偿义务。一审案件受理费220 894元,财产顾全费216 040元,总计436 934元,由X股分公司、X证券公司连带承当。

  X证券公司不平河南省高等国民法院的上述民事讯断,向本院提起上诉称:原审讯断认定由X证券公司承当连带补偿义务是毛病的,由于郑州X投资公司作为X股分公司刊行公司债券的包销商,有义务对发债企业的公司环境,财政状态及偿债才能等停止考证,而X股分公司对外投资的环境和为甚么X证券公司会为其刊行债券供给包管,郑州X投资公司在承销债券前是不能够不领会的。一审法院出于处所掩护的偏向居然疏忽这类证券承销营业的知识,认定郑州X投资公司不晓得或该当晓得X股分公司是X证券公司的股东之一,致使了毛病讯断。本案不属可先予实行的规模,我司不应作为先予实行的工具,原审裁定在法式上守法,要求撤消原讯断,依法讯断我公司对本案不承当连带补偿义务;改正一审法院(2001)豫经二初字第061号民事裁定书做出的先予实行的裁定,返还我公司被先予实行的现金3999?8万元国民币。

  被上诉人郑州X投资公司辩论称:上诉人应答X股分公司的债权承当连带补偿义务。起首,上诉人在为其出具的包管书中有“无前提承当还本付息义务”的许诺;其次,本案主条约有用,而包管条约有用是因包管人违背了《公法令》的制止性划定形成的,上诉人应承当缔约不对义务;第三,辩论人在诉讼产生前对上诉人与债权人X股分公司之间的股东干系并不领会,辩论人在与X股分公司签定承销债券条约时,按照我国《企业债券办理条例》的划定,对《X(团体)股分公司发债章程》和河南省打算委员会《对于X(团体)股分公司刊行企业债券的批复》文件的实在性、精确性、完全性停止了核对,辩论人不法定义务对包管人为债券刊行人供给包管的缘由停止检查。按照《最高国民法院对于合用〈中华国民共和国包管法〉多少题目的诠释》第七条的划定,包管人应承当连带补偿义务。上诉人对先予实行裁定提出上诉在法式上不合适法令划定。本案属于能够先予实行的规模,一审法院的先予实行裁定公道正当。

  被上诉人X股分公司未作书面辩论。

  本院以为:郑州X投资公司在展开包销企业债券中,对发债企业的运营状态停止了须要的检查,尽到了普通注重义务。按照我国《企业债券办理条例》的划定,对发债企业供给的《X(团体)股分公司发债章程》和河南省打算委员会《对于X(团体)股分公司刊行企业债券的批复》及该企业199419951996年财政报表等文件的实在性、精确性、完全性停止了核对,并对包管人X证券公司的审计报告及有关财政报表停止了检查,以上资料并不能显现X股分公司与X证券公司之间的股东干系。至于X股分公司作为上市公司年报内容虽有其投资记录,但其内容是针对证监会、证券买卖场合和投资股东的,并非一切人都有义务晓得,同时,对郑州X投资公司是不是明知X股分公司的股东身份,即是不是对包管条约的有用存在客观错误,该当由上诉人X证券公司举证,但X证券公司一直不能举出充实证据予以证实,是以其上诉中对于不承当本案连带补偿义务的主意,本院不予撑持,原审法院按照《最高国民法院对于合用〈中华国民共和国包管法〉多少题目的诠释》第四条划定,讯断X证券公司承当连带补偿义务准确,应予保持。对于上诉人提出的要求本院改正一审法院(2001)豫经二初字第061号先予实行的民事裁定的主意,按照《中华国民共和国民事诉讼法》第九十九条,第一百四十四条及《最高国民法院对于合用〈中华国民共和国民事诉讼法〉多少题目的定见》第一百一十条之划定,X证券公司对该裁定不平,应向原审法院提出要求复议。并且在本院审理时代,上诉人当庭表现抛却该项上诉要求。综上,一审法院讯断认定现实清晰,合用法令准确,本院遵照《中华国民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第()项之划定,讯断以下:

  采纳上诉,保持原判。

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